Rapporto esplicativo

mediante soluzioni contrattuali relativamente delicate o mediante la summenzionata „Einheitsgesellschaft“ (vale a dire l’attribuzione delle quote sociali della Sagl illimitatamente responsabile al patrimonio sociale della società in accomandita).

Non va tralasciato che tali elementi complessi sono difficilmente conciliabili con l’esigenza di offrire alle PMI una regolamentazione chiara e semplice. Il fatto che in Germania sia nonostante tutto possibile, nella pratica, venire a capo di tali problemi, è dovuto tra l’altro a una differente tradizione giuridica e alla familiarità con tale complessa figura giuridica, acquisita a partire da una decisione del Reichsgericht del 1922 – e dunque perfezionatasi nel corso di tre generazioni.

425.23 Diritto in materia di ditte

Secondo il vecchio diritto tedesco in materia di ditte, il nome del socio illimitatamente responsabile deve figurare per intero nella ditta (§ 19 cpv. 2 vecchio HGB). Potevano pertanto emergere problemi nel caso delle GmbH & Co. KG, in quanto ogni nuova ditta deve chiaramente distinguersi da tutte le ditte iscritte nel registro di commercio dello stesso luogo; se, al fine di specificarne la funzione, la ditta della Sagl socio illimitatamente responsabile di una GmbH & Co. KG è stata corredata di un’aggiunta (ad es. „Müller Geschäftsführungs-GmbH“), l’impiego di tale ditta all’interno della GmbH & Co KG avrebbe condotto a un’identità delle ditte della Sagl e della società in accomandita, ove si trascurino le lievi differenze tra „Müller Geschäftsführungs-GmbH“ (ditta della Sagl illimitatamente responsabile) e „Müller Geschäftsführungs-GmbH & Co. KG“ (ditta della GmbH & Co. KG). Secondo la vigente prassi in materia di ditte, in Svizzera il problema summenzionato si porrebbe sotto una forma analoga.

In Germania, si è nel frattempo proceduto a una riforma del diritto delle ditte (Handelsrechtsreformgesetz, in vigore dal 1° luglio 1998), che ha attenuato il problema: ciascuna impresa può ora scegliere tra una ditta contenente un nome di persona, una designazione materiale o una denominazione di fantasia. La ditta deve unicamente essere suscettibile di caratterizzare l’impresa, possedere carattere distintivo e rispettare il principio della veridicità della ditta; a tal fine tutte le ditte debbono contenere un’aggiunta che indichi la forma giuridica (§ 18 HGB; cfr. §§ 4 GmbHG, 4 AktG e 3 GenG). In altri termini, in Germania ha avuto luogo un’ampia liberalizzazione circa la formazione delle ditte; il problema della designazione della GmbH & Co. KG non si pone quindi più nei termini originari.

425.24 Conclusione

Se si riprende la GmbH & Co. KG, si dovrà convivere con la contraddizione concettuale, la complessità giuridica e l’astrusità della sua struttura giuridica, venute alla luce nella prassi tedesca.

43 L’alternativa alla “GmbH & Co. KG”: Creazione della nuova forma giuridica della “società di persone a garanzia limitata”

Il gruppo di lavoro Sagl vede nella creazione d’una cosiddetta “società di persone a garanzia limitata” un’alternativa possibile alla “GmbH & Co. KG”. Questa proposta di una nuova forma giuridica è fondata sul modello della società in accomandita, ma in seno alla quale tutti i soci dovrebbero rispondere solamente sino al montante iscritto nel registro di commercio (o meglio che tutti i soci sarebbero nella situazione giuridica dell’accomandante; non ci sarebbero dei soci illimitatamente responsabili). Secondo la proposta degli esperti, le