Rapporto esplicativo

– e il più delle volte è dotata di un capitale sociale minimo. Le persone fisiche che partecipano all’impresa possono quindi figurare quali accomandanti („Kommanditär“, in Germania „Kommanditisten“) e limitare la loro responsabilità personale. Il soggetto giuridico che caratterizza la forma della „GmbH & Co. KG“ non è quindi la Sagl.

2. Se, sulla scorta della prassi della maggioranza dei Paesi circostanti (Germania, Austria,

Francia, ma non Italia), si introducesse in Svizzera la GmbH & Co. KG, si porrebbe un serio problema di denominazione, in quanto in Svizzera l’espressione „GmbH & Co. KG“ è pressoché sconosciuta a coloro che non intrattengono relazioni commerciali con la Germania. La denominazione è difficilmente comprensibile anche di per sé, in quanto in Svizzera l’abbreviazione „KG“ (per società in accomandita) non è usuale e ancor meno nota ai più.

425.22 Complessità giuridica

Le obiezioni levatesi con vigore originariamente anche in Germania, le quali sottolineavano la complessità e il carattere contraddittorio della combinazione „GmbH und KG“, vanno considerate con la dovuta attenzione in Svizzera. In Svizzera è infatti maggiore la diffidenza nei confronti di costrutti giuridici e si dà maggior peso che non in Germania alla semplicità della regolamentazione. Nel nostro Paese si ha giustamente a cuore la comprensibilità generale delle leggi. Costituisce dunque un’impresa a priori difficile spiegare ai profani come, in una società in accomandita, il socio illimitatamente responsabile prescritto dalla legge debba essere una società a garanzia limitata. Ma non solo: anche giustificare correttamente dal profilo della teoria giuridica le facoltà di gestione in una GmbH & Co. KG costituisce un numero di alto equilibrismo; le facoltà di gestione di una GmbH & Co. KG sono attribuite a una persona giuridica (la Sagl) la cui volontà interna è formata da una persona fisica, il gerente, designata giusta il diritto della Sagl. Ne consegue una sovrapposizione di due livelli di gestione („doppelbödige Huckepack Geschäftsführung“), in quanto la persona fisica che agisce di fatto – il gerente della Sagl – determina con le sue azioni la volontà della società di capitali, che a sua volta assicura la gestione della società di persone.

Tale costruzione giuridica non si rivolge tuttavia a partecipanti a un seminario di perfezionamento sul diritto societario, bensì alle PMI – anche e soprattutto a piccole aziende di servizi e artigiane. Proprio il costrutto giuridico concepito per situazioni semplici verrebbe a porre le maggiori esigenze in materia di conoscenze teoriche del diritto.

A quanto precede si aggiunge poi il fatto che la GmbH & Co. KG non soltanto potrebbe essere utilizzata quale GmbH &Co. KG a un livello, bensì a due o addirittura tre livelli, come accade nella prassi tedesca: al livello della società in accomandita titolare dell’impresa, il socio illimitatamente responsabile non sarebbe una Sagl, bensì una seconda GmbH & Co. KG. La complessità si accresce ulteriormente in virtù della possibilità di attribuire tutte le quote sociali della Sagl “illimitatamente responsabile” alla GmbH & Co. KG di livello superiore – attribuendole così giuridicamente al patrimonio sociale della società in accomandita. In Germania, tale cosiddetta „Einheitsgesellschaft“ rappresenta la soluzione a un altro problema causato dalla complessità della GmbH & Co. KG: poiché, sin dall’inizio, il costrutto opera con due tipi di partecipazioni - da una parte le accomandite, dall’altra le quote sociali della Sagl illimitatamente responsabile – si pone il problema di come garantire la coesistenza della partecipazione alla società in accomandita con quella alla Sagl illimitatamente responsabile; in altri termini di come evitare una graduale scissione delle due forme di partecipazione. In tale contesto si parla di „Verzahnungsproblematik" (problematica della concatenazione). In pratica, tale concatenazione è possibile soltanto