Rapporto esplicativo

tale ruolo nella società in accomandita cui è legato. La combinazione di società in accomandita e Sagl in un siffatto sistema comporterebbe molteplici problemi d’ordine giuridico, ragione per cui verrebbero a porsi esigenze elevate quanto al contratto di società. Sarebbe inoltre lecito chiedersi se tale forma di società costituisca effettivamente una forma d’organizzazione adatta alle PMI. Il vantaggio principale della GmbH & Co. KG potrebbe essere individuato, tra gli altri, nella possibilità di collegare la responsabilità limitata con il trattamento fiscale riservato alle società di persone (eliminazione della doppia imposizione). A causa delle critiche formulate in Germania nei confronti della GmbH & Co. KG e della grande complessità di tale forma giuridica, vantaggi e svantaggi andrebbero esaminati approfonditamente confrontandoli con altre soluzioni – ad esempio l’alternativa di una società di persone composta esclusivamente di persone fisiche la cui responsabilità è limitata. Tale soluzione rappresenterebbe tuttavia un chiaro allontanamento dal sistema attuale del diritto societario svizzero.

Il 9 ottobre 1998, il Consiglio nazionale ha deciso di trasmettere la mozione sotto forma di postulato.

422 Caratteristiche giuridiche della „GmbH & Co. KG“ 422.1 Ammissione della combinazione di una società in accomandita con una persona giuridica quale unico socio illimitatamente responsabile

In Germania, la GmbH & Co. KG è apparsa a poco a poco nella prassi a partire dal 1912; essa ha ottenuto riconoscimento giuridico con la decisione del Reichsgericht del 4 luglio 1922 (RGZ 105, pag. 101 segg.), emanata sotto la Repubblica di Weimar. La Bundesgerichtshof si è conformata, dopo la Seconda guerra mondiale (BGHZ 45, pag. 207) a tale giurisprudenza.

In tale periodo, la GmbH & Co. KG sollevò anche qualche perplessità; le sunnominate sentenze dei tribunali supremi non considerarono tuttavia decisive tali obiezioni. Una prima critica era diretta contro la struttura inusuale: nell’impresa organizzata sotto forma di GmbH & Co. KG, il titolare del patrimonio sociale non è – come il nome potrebbe far credere – una Sagl, bensì una società in accomandita. Ai soci limitatamente responsabili („accomandanti“) è giustapposta, quale unico socio illimitatamente responsabile, una persona giuridica, nella fattispecie una società a garanzia limitata. Nel diritto tedesco di allora era assente (e lo è ancora oggi) una disposizione speciale che corrispondesse al nostro articolo 594 capoverso 2 CO, introdotto nel 1936 nel Codice delle obbligazioni e secondo il quale in una società in accomandita possono essere soci illimitatamente responsabili soltanto persone fisiche. In sintesi, i tribunali tedeschi si sono sempre rifiutati, per decenni, di interpretare le disposizioni del Codice di commercio tedesco (Handelsgesetzbuch, HGB) alla luce dell’articolo 594 capoverso 2 CO, la norma speciale che, dal 1936, governa il diritto commerciale svizzero. Secondo una consolidata concezione giuridica, può essere socio illimitatamente responsabile una società di capitali o anche una fondazione.

422.2 Forme particolari e forma tipica di tale combinazione

A partire dalla Prima guerra mondiale, la pratica ha sviluppato un numero elevato di forme particolari di società (come la AG & Co. KG o la Stiftung & Co. KG), sulle quali non è il caso di soffermarsi in questa sede. Per la ponderazione di vantaggi e svantaggi è invece opportuno concentrasi sulla struttura tipica di tale forma giuridica: in una società in accomandita, titolare dell’impresa, il socio illimitatamente responsabile prescritto dalla legge è una società a garanzia limitata. Le quote sociali di tale Sagl „illimitatamente responsabile“