Rapporto esplicativo

Siccome la fusione tra soggetti di diversa forma giuridica consiste nella combinazione di una fusione con una trasformazione della forma giuridica della società incorporata, nel 1994 l’Ufficio federale del registro di commercio ha anche deciso, in conseguenza della modifica della pratica relativa alla fusione, di permettere la trasformazione della forma giuridica delle società alle stesse condizioni poste alla fusione tra soggetti di diversa forma giuridica e di approvare le corrispondenti iscrizioni nel registro di commercio⁸. Finora sono state segnatamente iscritte nel registro di commercio l’incorporazione di una società a garanzia limitata da parte di una società anonima, nonché la trasformazione di una società a garanzia limitata⁹ e di una società cooperativa in una società anonima; sono inoltre state ammesse l’assunzione di un istituto di diritto pubblico da parte di una società anonima e la trasformazione di un tale istituto in una società anonima¹⁰.

12 Difetti del diritto attuale

Il vigente ordinamento legale sulla ristrutturazione aziendale è incompleto, poco flessibile e parzialmente lacunoso:

- Per diverse forme giuridiche la fusione non è prevista dalla legge. Per la fusione di soggetti di diversa forma giuridica manca la base legale tranne per la fusione, di scarsa portata nella pratica, di una società in accomandita per azioni con una società anonima (art. 750 e 770 cpv. 3 CO). Le stesse considerazioni valgono per la fusione transfrontaliera.

- Le attuali prescrizioni legali sulla fusione vanno parzialmente riesaminate dal profilo materiale. È, ad esempio, il caso della necessità di amministrare separatamente i capitali delle società che partecipano alla fusione (art. 748 n. 2 e 914 n. 2 CO; cfr. anche il commento ad art. 25 AP-LFus) fino a quando tutti i creditori sono stati disinteressati o fino a quando i loro crediti sono stati garantiti; nella pratica questo crea difficoltà d’applicazione. La questione dell’ammissibilità della fusione di una società che presenta un’eccedenza dei debiti è controversa e deve essere chiarita a livello legislativo.

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La decisione dell’UFRC è stata presa indipendentemente da ogni caso concreto, prima di qualsiasi richiesta d’iscrizione di una tale trasformazione nel registro di commercio.

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La società a garanzia limitata deve disporre di un capitale interamente liberato, poiché la normativa della Sagl sulla responsabilità per la liberazione del saldo è più severa di quelle delle società anonima (cfr. art. 680 e 802 CO). Se il capitale sociale non è interamente liberato al momento della trasformazione, l’applicazione del diritto della società anonima può comportare una lesione dei diritti dei creditori.

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