Rapporto esplicativo

anonima in una società a garanzia limitata, prescrive lo scioglimento del primo soggetto giuridico e la costituzione di un nuovo soggetto giuridico, cui sono trasferiti l’insieme dei rapporti giuridici. L’avamprogetto invece lascia sussistere il primo soggetto giuridico e ne muta unicamente la forma giuridica. La trasformazione non presuppone pertanto alcuna successione e nessun trasferimento di rapporti giuridici, ma consiste semplicemente in un cambiamento di forma giuridica.

Contrariamente al diritto attuale, l’avamprogetto non limita la trasformazione a casi eccezionali, ma la prevede in modo generale, nella misura in cui le strutture giuridiche delle forme giuridiche precedenti e successive alla trasformazione siano fondamentalmente compatibili tra loro. Non è pertanto possibile trasformare una società di persone in una fondazione che consiste in una semplice unità patrimoniale. Una tale trasformazione presuppone imperativamente lo scioglimento della società. Al fine di mantenere l’ordinamento legale entro limiti ragionevoli, rinunciamo alle possibilità di trasformazione che non corrispondono ad un bisogno reale nella pratica giuridica.

Il disciplinamento della trasformazione deve tener conto delle caratteristiche delle diverse forme giuridiche:

- Alcune forme giuridiche prevedono la responsabilità personale dei soci, altre limitano la responsabilità al patrimonio della società. Nella misura in cui la trasformazione modifica i rapporti di responsabilità per i debiti del soggetto, la legge deve prevedere la normativa necessaria alla protezione dei creditori.

- Anche la regolamentazione legale dello statuto giuridico dei soci presenta grandi differenze, ad esempio tra la società anonima e la società cooperativa: mentre nella società anonima il diritto di voto degli azionisti è funzione della loro partecipazione al capitale azionario (art. 692 cpv. 1 CO), nella società cooperativa ogni socio dispone imperativamente di un voto nell’assemblea generale (art. 885 CO). Gli azionisti sono unicamente tenuti di liberare il prezzo d’emissione delle loro azioni; per il rimanente il divieto di prestazioni accessorie garantisce il loro statuto giuridico (art. 680 cpv. 1). Lo statuto della società cooperativa può invece prevedere una responsabilità personale limitata o illimitata (art. 869 s. CO) e un obbligo di effettuare versamenti suppletivi (art. 871 CO)¹⁶. Contrariamente agli azionisti i soci della società cooperativa sono anche tenuti da un obbligo di fedeltà (art. 866 CO). Vista le normative estremamente differenti applicabili alle diverse forme giuridiche di società, per l’approvazione della trasformazione occorre garantire una protezione sufficiente dei soci minoritari contro le lesioni del loro statuto giuridico.

19 Cenni di diritto comparato

191 Diritto degli Stati finitimi

16