Rapporto esplicativo

Rapporto esplicativo concernente la legge federale sulla trasparenza delle persone giuridiche e sull’identificazione degli aventi economicamente diritto

1.2.2.2 Revisione del sistema delle sanzioni pronunciate dagli OAD Osservazioni preliminari

Per quanto concerne la revisione del sistema delle sanzioni pronunciate dagli OAD, le soluzioni esaminate tengono conto dei parametri illustrati di seguito.

Dato che in futuro la giurisprudenza dovrebbe qualificare le sanzioni di diritto pubblico, queste devono ormai poggiare su una base legale di diritto pubblico sufficiente. La legge deve prevedere un determinato numero di elementi di base, in particolare la sanzione massima nella quale si incorre e i comportamenti sanzionabili.

Le sanzioni pronunciate dagli OAD rientrano nell’ambito del diritto amministrativo. Pur riconoscendo la forma delle sanzioni amministrative, disposte in applicazione della procedura amministrativa da un’autorità amministrativa di prima istanza, la giurisprudenza applica loro le garanzie procedurali penali quando è data un’«accusa penale» secondo l’articolo 6 della Convenzione del 4 novembre 1950⁵² per la salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali (CEDU). Per stabilire la natura penale dell’accusa, la giurisprudenza ricorre ai criteri Engel⁵³. Tali criteri sono applicati alternativamente e comprendono: 1) la qualificazione giuridica dell’illecito secondo il diritto interno; 2) la natura dell’illecito (finalità dissuasiva e punitiva, cerchia di destinatari ampia o ristretta); 3) la natura e la gravità della sanzione, rispetto alla pena massima.

Secondo la giurisprudenza attuale, le garanzie procedurali penali ai sensi dell’articolo 6 CEDU si applicano in particolare alle sanzioni pecuniarie pronunciate in applicazione della legge del 6 ottobre 1995⁵⁴ sui cartelli (LCart), della legge federale del 29 settembre 2017⁵⁵ sui giochi in denaro (LGD), della legislazione sul trasporto aereo⁵⁶ o della legislazione agricola⁵⁷. Il Tribunale federale ritiene tuttavia che tali garanzie possano essere «allentate» nei settori estranei al «nocciolo duro del diritto penale», tenuto conto delle peculiarità della legislazione settoriale applicabile⁵⁸.

Considerata la loro finalità (dissuasiva e punitiva), la loro natura e la loro potenziale gravità, le sanzioni pecuniarie pronunciate in caso di violazione degli obblighi previsti al capitolo 2 LRD hanno verosimilmente carattere penale secondo l’articolo 6 CEDU. Esse devono pertanto seguire una procedura conforme alle garanzie procedurali penali, sebbene queste ultime possano comunque essere allentate per tenere conto delle peculiarità della normativa sul riciclaggio di denaro. In particolare, tali sanzioni devono essere pronunciate da un ufficio o un servizio di diritto pubblico: la competenza per pronunciare una sanzione di carattere penale non può essere delegata a un soggetto privato⁵⁹. Per contro le altre misure adottate dagli OAD (avvertimento, misure tese a ripristinare l’ordine legale ecc.) sono misure di polizia economica che afferiscono al diritto amministrativo ordinario e la cui pronuncia può essere delegata a un soggetto di diritto privato⁶⁰.