Rapporto esplicativo

corporazione pubblica sussiste fino al loro rimborso, fatte salve le disposizioni contrarie contenute nel prospetto d’emissione.

L’articolo 87 capoverso 4 prevede espressamente che le disposizioni generali riguardanti la protezione dei creditori in caso di fusione previste dall’articolo 25 si applicano ugualmente in materia di fusione cui partecipa un istituto di diritto pubblico.

Capitolo 6: Disposizioni comuni

Sezione 1: Controllo dell’ufficio del registro di commercio e iscrizione nel registro di commercio

Art. 88 Controllo dell’ufficio del registro di commercio

L’articolo 88 disciplina l’iscrizione al registro di commercio delle operazioni di fusione, di scissione e di trasformazione e, in particolare, il potere di controllo delle autorità del registro di commercio. La portata di tale potere di controllo è stata oggetto di una serie di decisioni del Tribunale federale (cfr. in particolare DTF 114 Ib 264, 114 II 69, 116 II 78, 117 II 188, 119 II 465, 120 II 379 e 120 IV 204). Secondo il Tribunale federale, il potere di controllo si estende, in principio, alla verifica delle condizioni formali del diritto del registro di commercio. Il potere di controllo è invece limitato per quanto riguarda il diritto materiale. La verifica della conformità al diritto materiale deve limitarsi al rispetto delle disposizioni imperative adottate nel pubblico interesse o per la protezione dei terzi. Anche in questi casi, l’iscrizione deve, secondo la giurisprudenza, essere rifiutata unicamente se “viola in modo manifesto e indubbio regole legali imperative, ma non quando si tratta di questioni d’interpretazione la cui valutazione è della competenza del giudice” (DTF 114 II 68 e 117 II 188). Questa definizione del potere di controllo delle autorità del registro di commercio è tuttavia controversa nella dottrina e si rivela di difficile applicazione. Non è in particolare garantita l’applicazione di disposizioni imperative intese a proteggere l’interesse pubblico o gli interessi dei terzi.

L’avamprogetto contiene una riorganizzazione fondamentale del diritto societario e, in generale, del diritto delle persone giuridiche; esso estende considerevolmente le possibilità di ristrutturazione giuridica delle aziende. Occorre assicurarne la conformità con la legge. Occorre di conseguenza definire chiaramente il potere di controllo delle autorità del registro di commercio, non solo dal profilo formale ma anche dal profilo materiale. Va fatto notare che l’avamprogetto contiene soprattutto disposizioni imperative che intendono proteggere gli interessi dei terzi e garantire la sicurezza delle transazioni; il controllo delle autorità del registro di commercio è pertanto indispensabile. D’altronde, in caso di rifiuto di iscrizione da parte dell’autorità del registro di commercio, è sempre possibile adire un’autorità giudiziaria.