Rapporto esplicativo

L’articolo 88 delinea e limita il potere di controllo delle autorità del registro di commercio per l’iscrizione di una fusione, una scissione o una trasformazione. In particolare, l’ufficio del registro di commercio deve esaminare le seguenti questioni:

- L’operazione di fusione, scissione o trasformazione deve essere permessa dalla legge. Le forme e le possibilità di fusione, scissione e trasformazione permesse sono enumerate esaustivamente agli articoli 4 segg., 39 seg., 69 e 85. Tale disciplinamento si propone segnatamente di porre rimedio all’attuale incertezza giuridica e di ristabilire la necessaria chiarezza nel diritto societario. Le autorità del registro di commercio devono accertare, prima dell’iscrizione, il rispetto delle condizioni legali e vigilare affinché la ristrutturazione avvenga nel quadro tracciato dalla legge. Il potere di controllo delle autorità del registro di commercio garantisce anche la sicurezza del diritto relativamente a queste operazioni.

- Occorre riunire i documenti giustificativi che richiedono la legge e l’ordinanza (art. 89).

- Il contratto di fusione (art. 12 e 13), il progetto o il contratto di scissione (art. 46 e 47) e il progetto di trasformazione (art. 74 e 75) devono essere completi. Lo stesso vale per il rapporto di fusione (art. 14), il rapporto di scissione (art. 49) e il rapporto di trasformazione (art. 76), nonché il rapporto di revisione (art. 5 cpv. 2, art. 6 cpv. 2, art. 15, art. 50 e art. 77). Il controllo di tali documenti è in principio limitata alla completezza del loro contenuto; non va invece controllata l’esattezza del contenuto (cfr. tuttavia art. 88 cpv. 2). Tale controllo è riservato al giudice nell’ambito di un’azione tendente all’annullamento (art. 92) o di un’azione in responsabilità (art. 94). Per le questioni particolarmente importanti, come ad esempio la fusione nei casi di perdita di capitale o di eccedenza dei debiti (art. 6), o la questione del rispetto delle disposizioni sulla protezione dei creditori in materia di scissione (art. 61), il rispetto delle disposizioni legali deve essere attestato da un revisore particolarmente qualificato. Così, per tali questioni, il controllo dell’ufficio del registro di commercio si limita alla constatazione dell’esistenza dell’attestazione richiesta ed alla completezza del suo contenuto. In caso di fusione tra fondazioni, il controllo incombe all’autorità di vigilanza della fondazione (art. 34 cpv. 2).

- Le decisioni degli organi competenti secondo la legge devono essere complete e le maggioranze richieste (art. 18, 29, 34, 38, 53, 54, 67 e 79) devono essere riunite. Il controllo è di natura piuttosto formale e relativamente semplice nella misura in cui le decisioni sono generalmente oggetto di un atto autentico (art. 19, 55 cpv. 1 e 80; cfr. comunque gli art. 27 cpv. 1 e 55 cpv. 2 che prevedono la forma scritta).

- La fusione, la scissione e la trasformazione devono rispettare le disposizioni imperative del diritto civile federale e segnatamente la parte generale del codice delle obbligazioni e il diritto societario. Il potere di controllo non si estende comunque all’osservazione delle disposizioni di diritto pubblico federale, cantonale e comunale. In effetti, l’ufficio del registro di commercio non svolge funzioni di polizia, deve unicamente vigilare affinché sia rispettato il diritto privato federale imperativo. Sono