Rapporto esplicativo

Art. 118 cpv. 2 secondo periodo

Secondo la giurisprudenza del Tribunale federale, le procedure di assunzione delle prove a titolo cautelare per chiarire le possibilità di successo del processo secondo l'articolo 158 capoverso 1 lettera b CPC non rientrano nel campo di applicazione materiale del gratuito patrocinio, perché il compito dello Stato si limita a tale riguardo a fornire un sostegno (finanziario) al singolo che altrimenti perderebbe un diritto o non potrebbe opporsi a una lesione considerata inammissibile. Poiché in una procedura di assunzione di prove a titolo cautelare non si tratta di valutare sotto il profilo materiale e giuridico diritti e obblighi e il richiedente non rischia pertanto di perdere un diritto, la concessione del gratuito patrocino per tali procedure non entra in considerazione142.

Questa giurisprudenza è stata oggetto di critiche: senza la possibilità di un'assunzione di prove a titolo cautelare per chiarire le possibilità del processo, la parte bisognosa è svantaggiata rispetto a quella facoltosa, perché sarebbe costretta a proporre azione per una pretesa giuridica incerta143. Il gratuito patrocinio è indispensabile sotto il profilo della parità nell'accesso al giudice, della correttezza procedurale e della parità delle armi anche nell'ambito dell'articolo 158 capoverso 1 lettera b CPC144. Non è dato limitare il gratuito patrocinio ai casi di pericolo imminente di perdita di un diritto e sarebbe poco opportuno rifiutare proprio alle parti prive di mezzi l'accesso all'assunzione di prove a titolo cautelare in quanto possibilità di composizione delle controversie rapida, conveniente e nella misura del possibile consensuale145.

Il Consiglio federale ritiene giustificata questa critica della situazione giuridica attuale secondo la giurisprudenza del Tribunale federale e considera quindi insoddisfacente questo punto del CPC; il gratuito patrocinio deve in linea di massima essere disponibile anche per le procedure di assunzione di prove a titolo cautelare. Propone pertanto un nuovo secondo periodo dell'articolo 118 capoverso 2 CPC per chiarire infine la portata del gratuito patrocinio e prevedere che il gratuito patrocinio può essere concesso anche per l'assunzione di prove a titolo cautelare. In futuro deve quindi essere possibile, ricevere il gratuito patrocinio secondo l'articolo 158 CPC anche per le procedure di assunzione di prove a titolo cautelare, se le condizioni sono adempiute e, in particolare, anche nei casi di messa in pericolo dei mezzi di prova o in cui sussiste un altro interesse degno di protezione secondo l'articolo 158