Rapporto esplicativo

SECO, 12 aprile 2013

ordine si fonda sull’idea che il datore di lavoro è debitore del salario e che deve assumere per primo la responsabilità. L’appaltatore primario risponde soltanto se si è dapprima proceduto invano o non si può procedere contro il subappaltatore.

La nuova disposizione dell’articolo 5 LDist comporta quindi alcune modifiche fondamentali dell’attuale regolamentazione. Resta la possibilità di infliggere una multa amministrativa, ai sensi dell’articolo 9 LDist, all’appaltatore primario che non adempie il proprio obbligo di diligenza. La base legale dovrà entrare in vigore il 15 luglio 2013, contemporaneamente alle modifiche dell’ODist.

3. Disposizioni d’esecuzione dell’ODist

Nonostante la sua iscrizione nella LDist, la responsabilità solidale è una disposizione di diritto civile. In altri termini, il lavoratore deve far valere i propri diritti nei confronti dell’appaltatore primario ricorrendo alla via giudiziaria civile. Ciò significa anche che i tribunali civili, competenti in ultima istanza, decideranno in merito all’applicazione della disposizione. La legge prevede che l’appaltatore primario può liberarsi dalla sua responsabilità se fornisce la prova che ha usato la diligenza richiesta dalle circostanze riguardo al rispetto delle condizioni salariali e lavorative. Di conseguenza, per decidere se un appaltatore primario ha adempiuto il suo obbligo di diligenza, il giudice dovrà tenere conto delle circostanze concrete del singolo caso. La disposizione accorda al giudice una facoltà d’apprezzamento in materia. L’articolo 4 del Codice civile svizzero (CS)⁹ prevede che il giudice è tenuto a decidere secondo il diritto e l’equità quando la legge gli accorda una facoltà d’apprezzamento.

Questo contesto si ripercuote anche sull’attuazione della responsabilità solidale. Data la sua competenza generale di emanare ordinanze d’esecuzione (art. 182 cpv. 2 Cost.)¹⁰ e tenuto conto dei vari articoli che gli conferiscono tale autorità, il Consiglio federale ha approvato l’ordinanza sui lavoratori distaccati (ODist)¹¹. Benché il Consiglio federale abbia la competenza di emanare disposizioni esecutive in materia di responsabilità solidale, questa competenza non basta tuttavia a disciplinare l’attuazione delle disposizioni legislative in modo completo e definitivo a livello di ordinanza. Una simile facoltà sarebbe in contrasto con il summenzionato margine d’apprezzamento dei tribunali civili.

D’altra parte, gli appaltatori primari e i subappaltatori devono poter contare sulla certezza del diritto. In quanto destinatari delle misure collaterali e della LDist, essi hanno interesse a sapere quali sono gli effetti della legge e quali precauzioni devono prendere per adempiere il loro obbligo di diligenza. In proposito occorre considerare che la responsabilità solidale è stata emanata nell’ambito delle misure collaterali volte a combattere il dumping salariale. Le disposizioni adottate mediante ordinanza possono definire utili linee direttive.

Come menzionato sopra, il tribunale stabilisce in ogni singolo caso se sono adempiute le condizioni per esentare l’appaltatore primario dalla propria responsabilità. Nell’ambito di una procedura giudiziaria ciò potrebbe anche significare che il giudice esamini in via pregiudiziale la costituzionalità e la legalità dell’ODist. Vi sarebbe allora il rischio che il tribunale giunga alla conclusione che la disposizione dell’ordinanza non è compatibile con la Costituzione o con la legge e che rinunci ad applicarla. Una tale sentenza potrebbe ripercuotersi, a seconda delle circostanze, su tutti i casi d’applicazione ulteriori.

Per comprendere le presenti disposizioni dell’ordinanza concernenti la responsabilità solidale occorre tener conto di tale contesto giuridico. Queste disposizioni intendono mostrare come,

9

RS 210

10

Costituzione federale della Confederazione Svizzera; RS 101

11

RS 823.201