Projet et rapport
Consultation 2010/49: Révision partielle du code des obligations (sanction en cas de congé abusif ou injustifié) · 38 pages
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et le licenciement ne peut intervenir dans le mois qui suit la fin du délai de cinq jours prévu à l'al. 3 (al. 4). Une protection additionnelle est prévue en cas de restructuration (al. 5). L'employé qui conteste l'avis préalable est alors protégé contre le licenciement pendant quatre mois. La direction doit informer la commission du personnel et faire appel à l'organisation patronale et à l'organisation de travailleurs désignée par l'employé pour examiner le cas et faire office de médiateur, à moins que l'employé concerné ne renonce à cette procédure (al. 5, 2ème parag.). L'art. 306 de la CCT pour l'industrie graphique prévoit, à l'exception des cas de restructuration, une procédure similaire à celle prévue par la CCT pour l'industrie des machines. Enfin, la CCT des industries horlogère et microtechnique suisses prévoit une discussion préalable entre le secrétaire patronal, le secrétaire syndical et la direction de l'entreprise en cas de licenciement d'un membre de la commission du personnel qui est membre du syndicat ou d'un délégué syndical (respectivement art. 4.3.9, al. 6 et 4.6, al. 9).
Sur le plan matériel, les dispositions des conventions citées ci-dessus prévoient une interdiction de licencier les employés concernés en raison de leurs activités respectives. L'art. 17.2 de la CCT cadre dans le commerce de détail dans le canton de Genève prévoit également une telle interdiction de licencier en raison de l'activité de représentant, de délégué syndical ou de membre des commissions du personnel55. L'art. 2.12.3 de la CCT de Swisscom prévoit un délai de congé de 6 mois pour les travailleurs élus dans un organe exécutif d'un syndicat signataire et annoncé comme tel. L'art. 123, al. 3 de l'Annexe 4 de la CCT pour les unités externalisées de La Poste Suisse prévoit une indemnité de douze mois de salaire au plus en cas de congé contraire à l'art. 336, al. 2, let. b, CO, cette disposition étant étendue aux collaborateurs siégeant dans un organe de participation conforme à la CCT ou annoncés comme personne de confiance d'un syndicat signataire.
1.1.3.4 Les contrats-types de travail
Trois des six contrats-types de travail édictés par le Conseil fédéral sur la base de l'art. 359a, al. 1, CO comprennent des règles sur la résiliation du contrat. Le contrattype de travail du 16 janvier 1985 pour les éducateurs employés dans des foyers et internats56 prévoit ainsi que le congé doit être donné par écrit (art. 4, al. 2) dans un délai de deux semaines pour la fin d'une semaine pendant le temps d'essai (art. 4, al. 1, let. a) et de trois mois pour la fin d'un mois après le temps d'essai (art. 4, al. 1, let. b). Le contrat-type de travail du 21 décembre 1971 pour le personnel soignant57 prévoit les mêmes règles à son art. 5 à l'exception du délai de congé après le temps
55 La Chambre des relations collectives de travail du canton de Genève (CRCT) a récemment jugé que cette clause entraîne la réintégration de l'employé licencié indûment: Décision sur mesures provisionnelles du 26 mai 2009, ch. 5 des considérants en droit (disponible sous: http://www.cgas.ch/SPIP/IMG/pdf/2009-05-26crct_reintegration_Marisa _Parlong_160043.pdf). Voir aussi l'arrêt du Tribunal fédéral du 30 septembre 2009, 4A_328/2009, qui ne se prononce toutefois pas sur cette question et la décision au fond de la CRCT du 16 mars 2010, qui déclare la demande de réintégration irrecevable mais confirme dans un obiter dictum son interprétation de l'art. 17.2 de la CCT (dépêche ats, 17.3.2010 publiée par la Tribune de Genève, www.tdg.ch/print/node/149217). Le Tribunal fédéral a confirmé la décision d'irrecevabilité de la CRCT dans son arrêt du 12 juillet 2010, 4A_248/2010, cons. 4.
56 RS 221.215.324.1
57 RS 221.215.328.4